(網(wǎng)經(jīng)社訊)近日，文旅部公布《在線旅游經(jīng)營服務(wù)管理暫行規(guī)定》(以下簡稱為“《規(guī)定》”)將于10月1日起正式施行?！兑?guī)定》明確在線旅游經(jīng)營者不得濫用大數(shù)據(jù)分析等技術(shù)手段，侵犯旅游者合法權(quán)益。明確給大數(shù)據(jù)“殺熟”劃道“紅線”，于此同時，針對在線旅游行業(yè)“低價游”、“非法刪評論”等業(yè)內(nèi)存在的熱點(diǎn)問題都做出了具體規(guī)定。
國慶將至，作為疫情后旅游經(jīng)濟(jì)復(fù)蘇的“關(guān)鍵一戰(zhàn)”，《規(guī)定》出臺實(shí)行恰逢其時。對于消費(fèi)者來講，同一張機(jī)票，新老用戶價格不一，甚至跳價的案例早已屢見不鮮，迫切希望價格公開透明，對亂象進(jìn)行規(guī)范治理。
近年來，我國在線旅游市場發(fā)展迅猛，但也不可否認(rèn)，當(dāng)前一些經(jīng)營者利用在線旅游平臺的技術(shù)和服務(wù)優(yōu)勢，侵犯消費(fèi)者合法權(quán)益，擾亂市場秩序的情況時有發(fā)生。據(jù)網(wǎng)經(jīng)社“電數(shù)寶”電商大數(shù)據(jù)庫（DATA.100EC.CN）顯示，2019年在線旅游市場交易規(guī)模約10059億元，相比2018年8750億元增加14.96%；2019年在線旅游用戶規(guī)模達(dá)4.13億人，同比2018年3.92億人增長5.35%。不難看出，我國旅游消費(fèi)需求快速增長，越來越多的消費(fèi)者選擇通過線上平臺了解、選擇、購買相關(guān)服務(wù)和產(chǎn)品，帶動了在線旅游市場高速發(fā)展。
此外，根據(jù)國內(nèi)電商專業(yè)消費(fèi)調(diào)解平臺“電訴寶”（315.100EC.CN）受理的用戶維權(quán)案例顯示，2019年在線旅游熱點(diǎn)被投訴問題主要聚焦在：默認(rèn)搭售、霸王條款、大數(shù)據(jù)“殺熟、訂單退改難、虛假宣傳、低價陷阱、高額手續(xù)費(fèi)、發(fā)票難開具、旅游意外賠償難、旅游途中強(qiáng)制消費(fèi)等這10個方面。
數(shù)據(jù)還表明，2019年全年涉及投訴較多的在線旅游（OTA）平臺既有途牛、同程旅游、藝龍、飛豬、去哪兒、馬蜂窩等一二線平臺，也包括走著瞧旅行、聯(lián)聯(lián)周邊游、世界邦旅行、俠侶親子游、騎驢游、小豬短租、旅劃算、微旅、igola騎鵝旅行、鉑濤旅行、驢媽媽旅游、青芒果旅行網(wǎng)、發(fā)現(xiàn)旅行、訂房易、周末酒店、愛彼迎、愛訂不訂、安可達(dá)等三四線平臺。
解讀一：新規(guī)上路，能否填補(bǔ)在線旅游市場法律空白？
目前，國內(nèi)的相關(guān)法律法規(guī)尚未對在線旅游市場規(guī)范作出明確規(guī)定，這給行業(yè)監(jiān)管帶來較大難度，亟需通過健全法律法規(guī)來加以規(guī)范，《規(guī)定》的發(fā)布在一定成都上填補(bǔ)了在線旅游市場法律空白。
對此，網(wǎng)經(jīng)社電子商務(wù)研究中心特約研究員、北京盈科（杭州）律師事務(wù)所方超強(qiáng)律師表示，《電子商務(wù)法》是這部《規(guī)定》的上位法，因此在這部法規(guī)中還是能看到不少《電子商務(wù)法》的痕跡，例如經(jīng)營者的定義與劃分，平臺經(jīng)營者的責(zé)任、消費(fèi)者評價機(jī)制等。作為針對在線旅游經(jīng)營的專門性法規(guī)也凸顯了特色，例如要求在線旅游經(jīng)營者建立安全防范及應(yīng)急預(yù)案，采取輿情搜集、目的地警示等安全提示，這就凸顯了對于旅游安全的特別關(guān)注。對于平臺內(nèi)信息鼓勵先審后發(fā)，要求平臺對全部上傳信息進(jìn)行審核，也凸顯了對于信息真實(shí)性和合法性的特別要求。
方超強(qiáng)認(rèn)為《規(guī)定》對于資質(zhì)審查也較《電子商務(wù)法》更為嚴(yán)格，要求平臺經(jīng)營者對經(jīng)營資質(zhì)信息進(jìn)行線下真實(shí)核驗(yàn)并建檔，這也是《電子商務(wù)法》沒有強(qiáng)制規(guī)定的。最后，對于平臺內(nèi)信息鼓勵先審后發(fā)，要求平臺對全部上傳信息進(jìn)行審核，也凸顯了對于信息真實(shí)性和合法性的特別要求，《電子商務(wù)法》并未過分強(qiáng)調(diào)平臺的信息審核義務(wù)，通常只是發(fā)現(xiàn)問題及時刪除即可。
此外，蒙慧欣認(rèn)為，《規(guī)定》結(jié)合了當(dāng)前業(yè)內(nèi)存在的熱點(diǎn)消費(fèi)問題在現(xiàn)有法律法規(guī)的基礎(chǔ)上的進(jìn)一步細(xì)化和補(bǔ)充，在很大程度上有利于這些問題在短期內(nèi)得到有效的整改，但是在行業(yè)的長期發(fā)展中可能還會出現(xiàn)各式各樣的問題或現(xiàn)象需要后期的推進(jìn)。
解讀二：“大數(shù)據(jù)殺熟”取證、判定依然有難度
2018年，“大數(shù)據(jù)殺熟”進(jìn)入大眾視野，在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域嫌棄“腥風(fēng)血雨”，并在電商行業(yè)中頻頻“出沒”。此前，據(jù)網(wǎng)經(jīng)社不完全統(tǒng)計(jì)發(fā)現(xiàn)，包括亞馬遜、搜狐視頻、百度、騰訊視頻、美團(tuán)點(diǎn)評、淘寶、優(yōu)酷、愛奇藝、去哪兒、天貓、貓眼電影、淘票票、當(dāng)當(dāng)網(wǎng)、餓了么等多家平臺均被曝疑似存在“殺熟”情況，涵蓋在線差旅、在線票務(wù)、網(wǎng)絡(luò)購物、交通出行、在線視頻等多個領(lǐng)域，特別是OTA在線差旅平臺較為突出，頻繁有消費(fèi)者投訴在OTA平臺上訂票存在“殺熟”情況，讓消費(fèi)者困擾不已。
對此，網(wǎng)經(jīng)社電子商務(wù)研究中心生活服務(wù)電商分析師陳禮騰指出，對于大數(shù)據(jù)“殺熟”，此前公布的《電商法》就有相關(guān)規(guī)定，第十八條指出，電子商務(wù)經(jīng)營者根據(jù)消費(fèi)者的興趣愛好、消費(fèi)習(xí)慣等特征向其提供商品或者服務(wù)的搜索結(jié)果的，應(yīng)當(dāng)同時向該消費(fèi)者提供不針對其個人特征的選項(xiàng)，尊重和平等保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益。此次《規(guī)定》對于在線旅游的大數(shù)據(jù)“殺熟”有了更詳細(xì)的規(guī)定。盡管《規(guī)定》對在線旅游相關(guān)違規(guī)行為做出了相關(guān)規(guī)定，但仍未明確違規(guī)行為的判定。因此，在線旅游平臺是否存在大數(shù)據(jù)“殺熟”等違規(guī)行為判定上仍存在一定難度。監(jiān)管部門還需對此進(jìn)行進(jìn)一步明確，形成完整的管理和認(rèn)定體系。
從國家主管部門的角度以行政手段為大數(shù)據(jù)“殺熟”戴上緊箍將對行業(yè)產(chǎn)生積極的警示作用，但落實(shí)在實(shí)操層面難度、成本均相對較高，且目前行業(yè)尚無有效手段界定大數(shù)據(jù)“殺熟”，因此還需盡快捋順監(jiān)管機(jī)制，讓政策順利落地。
關(guān)于大數(shù)據(jù)“殺熟”的認(rèn)定，方超強(qiáng)律師認(rèn)為，《規(guī)定》第十五條的這一規(guī)定，是對《電子商務(wù)法》第十八條規(guī)定的基礎(chǔ)上的細(xì)化規(guī)定，回應(yīng)的是在線旅游消費(fèi)中廣泛存在的“大數(shù)據(jù)殺熟”這一現(xiàn)實(shí)痛點(diǎn)；事實(shí)上，利用大數(shù)據(jù)侵害消費(fèi)者權(quán)益，并不單單表現(xiàn)在提供差異化的信息，利用信息不對稱來誤導(dǎo)消費(fèi)者高消費(fèi)；它還表現(xiàn)在更為直接和惡劣的侵權(quán)形式上，例如差異化“熟客”和“新客”，惡意提高“熟客”價格，殺熟賺錢，降低“新客”費(fèi)用引流。這一具體化的規(guī)定，可以讓消費(fèi)者在維權(quán)時更清晰自身權(quán)益，也可以讓執(zhí)法機(jī)關(guān)在執(zhí)法過程中依據(jù)更加清楚明確。
此外，網(wǎng)經(jīng)社電子商務(wù)研究中心特約研究員、浙江澤大律師事務(wù)所律師馬愷濃表示，以往同一個旅行團(tuán)中經(jīng)常有同團(tuán)不同價的遭遇，消費(fèi)者往往不明白其中原因，更有甚者明確要求消費(fèi)者對于價格保密。這種情況類似于“大數(shù)據(jù)”殺熟，以往消費(fèi)記錄、旅游偏好等個人信息被在線旅游經(jīng)營者所掌握，造成“因人定價”的后果。究其原因，一方面是由于以往對于數(shù)據(jù)安全管理不到位，缺乏相應(yīng)的法律規(guī)制；另一方面，大家對個人信息保護(hù)沒有充分認(rèn)識，導(dǎo)致個人信息隨意泄露，給“大數(shù)據(jù)殺熟”帶來可乘之機(jī)。
馬愷濃律師進(jìn)一步表示，本次新規(guī)的制定，明確了在線旅游經(jīng)營者不得濫用大數(shù)據(jù)分析等技術(shù)手段，設(shè)置不公平的交易條件，侵犯旅游者合法權(quán)益。是旅游業(yè)領(lǐng)域?qū)Υ髷?shù)據(jù)應(yīng)用的規(guī)制，有效保護(hù)了消費(fèi)者個人信息，維護(hù)了消費(fèi)者的合法權(quán)益。
另一方面，網(wǎng)經(jīng)社電子商務(wù)研究中心特約研究員、北京德恒（廣州）律師事務(wù)所黎智鵬律師則表示，認(rèn)定“大數(shù)據(jù)殺熟”本身存在證據(jù)收集難度。例如，消費(fèi)者的自行搜索和投訴是發(fā)現(xiàn)“大數(shù)據(jù)殺熟”的線索之一，但最終還要證明在線旅游經(jīng)營者利用了大數(shù)據(jù)手段，這明顯增加了執(zhí)法成本。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，旅游價格本身具有較大的彈性和特殊性，執(zhí)法機(jī)構(gòu)還需要證明技術(shù)手段與價格差異化的因果關(guān)系，差異化的標(biāo)準(zhǔn)本身也需要明確。
此外，對于普通消費(fèi)者來說，如何發(fā)現(xiàn)自己是不是“被殺熟”，后續(xù)又應(yīng)該如何維護(hù)自身權(quán)益呢？
網(wǎng)經(jīng)社電子商務(wù)研究中心法律權(quán)益部分析師蒙慧欣認(rèn)為，消費(fèi)者要分辨自己是否“被殺熟”可以選擇“貨比三家”或者與不同的消費(fèi)者在相同條件下同一產(chǎn)品上價格對比是否存在差異，經(jīng)常留意在同一平臺上提供的商品價格變化幅度是否差異過大等明顯的價格變動進(jìn)行簡單的辨別。如若消費(fèi)者發(fā)現(xiàn)確實(shí)存在價格歧視，應(yīng)當(dāng)學(xué)會及時保存證據(jù)的基礎(chǔ)上與平臺溝通了解情況，并將真實(shí)情況向有關(guān)部門反映維護(hù)自身的合法權(quán)益。
解讀三：新規(guī)加強(qiáng)在線旅游市場監(jiān)管 未來仍存完善空間
蒙慧欣進(jìn)一步表示，在OTA行業(yè)現(xiàn)存的問題中，如退改服務(wù)中退款費(fèi)用和時效如何調(diào)試才算合理？平臺與商家的溝通沖突“轉(zhuǎn)嫁”于消費(fèi)者如何保障消費(fèi)者權(quán)益？等方面還需要監(jiān)管的完善。同時，我們需要明白的是法律的完善，監(jiān)管的推薦都是較晚于問題的產(chǎn)生，因此，最重要的還是平臺能夠擔(dān)負(fù)起自身的社會責(zé)任，主動去解決現(xiàn)有的問題全力保障消費(fèi)者權(quán)益。
最后，陳禮騰認(rèn)為，在過去，在線旅游亂象屢禁不止，不僅僅損害了消費(fèi)者的權(quán)益，企業(yè)的形象的大打折扣。文旅部出臺新規(guī)加強(qiáng)了在線旅游市場監(jiān)管，對虛假預(yù)定、大數(shù)據(jù)殺熟、信用監(jiān)管等熱點(diǎn)問題都做出了具體規(guī)定。對平臺的合規(guī)發(fā)展做出了更高的要求，這不僅保護(hù)了消費(fèi)者的權(quán)益，同時也創(chuàng)造了更好的市場環(huán)境及競爭秩序。
